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案情摘要：被告人王×（19歲）被指控出于報復，與同案犯侯×生用細鋼絲將被害人洪×珍勒死，用被子悶堵被害人王×鑫的口鼻，致其窒息而死。據此，一審法院判處被告人王×死刑，剝奪政治權利終身。王不服一審判決，提起上訴。
尊敬的審判長、審判員：
北京市岳成律師事務所接受本案被告人王×的委托，指派杜永浩、胡偉楠律師擔任其二審階段的辯護人。現發表以下辯護意見,請合議庭采納。
一審判決認定，被告人王×出于報復，與同案犯侯×生用細鋼絲將被害人洪玉珍勒死，用被子悶堵被害人王×鑫的口鼻，致其窒息而死。據此，一審法院判處被告人王×死刑，剝奪政治權利終身。辯護人認為，一審法院對被告人王×的死刑判決不符合我國刑法和刑事訴訟法的規定以及我國的刑事法精神和死刑政策，不能判處被告人王×死刑立即執行。
我國刑事訴訟法第一百六十二條第一項明確規定，案件事實清楚，證據確實、充分，依據法律認定被告人有罪的，應當作出有罪判決。這一規定表明，證據確實、充分是我國刑事訴訟法規定的對被告人作出有罪判決的證明標準。所謂證據確實、充分，既包括對證據質的要求，也包括對證據量的要求。它包括以下內容：（1）據以定案的每一個證據都已查證屬實；（2）每個證據與案件事實都有實質的關聯性；（3）各個證據之間以及證據與案件事實之間的矛盾都可以得到合理的解釋；（4）綜合認定的結論具有唯一性，即排除其他可能性。但是，一審判決認定的證據根本達不到這一要求。更不能據此對被告人王×作出死刑判決。
一、一審判決認定的事實和證據沒有達到案件事實清楚，證據確實、充分的證明標準,不能排除合理懷疑。
首先，一審法院對被告人王×作出死刑判決的唯一直接證據是同案被告人侯×生的口供。而被告人侯×生的口供前后矛盾，難以斷定真偽。被告人侯×生在內蒙古公安機關所做的第一次（2003年3月19日）和第二次（2003年3月23日）口供均稱其和被告人王×殺害本案被害人是在受他人指使和收買的情況下實施的。直到被押解到北京后侯×生才改變口供稱是報復殺人。而在一審庭審中被告人侯×生又稱其在公安機關的供述并不屬實，原因是其在刑警隊挨了打，受到了刑訊逼供。（參見一審第一次庭審筆錄第十一頁、第十二頁、第十五頁），而公訴機關又未能提出應有的充分證據證明被告人侯×生沒有受到過刑訊逼供。對此，一審法院并未進行調查核實并作出確認。我國刑事訴訟法明確規定，證據只有經過查證屬實，才能作為定案依據。《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第五十八條也明確規定，證據必須經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據。一審法院的判決，顯然有違這一規定。因此，我們有充分的理由相信，被告人侯×生的口供并不真實，不能以此作為定案根據，更不能以此為據判處被告人王×死刑。而應當按照非法證據排除規則予以排除。
其次，不僅被告人侯×生先后兩次稱其是受他人指使和教唆而實施犯罪的，而且被告人王×在訊問中更是多次稱其是在他人指使和引誘下實施殺人犯罪的（參見2003年3月23日的口供第3到11頁、2003年4月1日的口供第1頁、2003年4月2日的口供第1頁、2003年4月7日的口供第2頁、2003年4月15日的口供第2頁、2003年5月19日的口供第1頁、2003年5月20日的口供第1頁）。可見，被告人王×的口供與被告人侯×生的口供都稱其是在他人指使下犯罪的，二人之間的口供內容一致，可以相互印證，具有一定的可信度。
以上兩點足以表明，被告人王×的犯罪行為有可能是在他人指使和教唆下實施的，至少現有的證據尚不足以排除這一可能性。而如果被告人王×的犯罪行為是在他人唆使下實施的，則其犯罪行為的社會危害性及其人身危險性就不足以判處死刑立即執行，可以判處死刑緩期二年執行。
二、本案中，一審法院作為定案依據的犯罪工具油門拉線，和本案沒有關聯性。公訴機關既沒有表明該油門拉線的來源，也沒有表明該油門拉線上有被害人的血跡，更沒有被告人的指紋等。也就是說這根油門拉線上沒有被告人王×的任何信息。那么，我們有什么理由相信照片上的那根來歷不明、現在又沒有實物可供質證的油門拉線就是被告人王×殺害被害人洪×珍的犯罪工具呢？
三、證人王×強的證言不具有應有的真實性和關聯性，應不予采信。第一，王×強個人有手機卻不立即用手機報案（2000年10月15日詢問筆錄第6頁），而是到其修車部北側的種子店去借電話報案（2000年10月15日詢問筆錄第4頁）。第二，王×強有王×的身份證（2000年10月15日詢問筆錄第2頁），卻不知道他的年齡（2000年10月16日詢問筆錄第2頁）。第三，王×強沒有看到或聽說王×殺害被害人，僅僅是猜測和懷疑。
四、本案中的證據除了被告人侯×生的口供之外，其他證據均系間接證據，只能證明犯罪事實的發生，而不能證明該犯罪事實是被告人王×實施的。同案被告人的供述，也屬于被告人供述。而根據我國刑事訴訟法的規定，只有被告人供述，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪。而本案中能夠證明被告人王×犯罪行為的證據只有被告人侯×生的供述，僅靠被告人侯×生的供述，來認定被告人王×實施了殺人行為，顯然違反了我國刑事訴訟法第四十六條只有被告人供述，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪和處以刑罰之規定，因而是錯誤的。
五、一審判決認定的事實不清。
一審判決僅僅認定被告人王×、侯×生二人用細鋼絲將被害人洪×珍勒死，用被子悶堵被害人王熙鑫的口鼻，致其窒息而死。而對二人在共同犯罪中所起的作用和分工未作出任何認定。我們無法得知，被告人王×在本案中究竟具體作了些什么，他對兩位被害人的死亡起了怎樣的和多大的作用。在這樣概括和模糊的事實基礎上，判處被告人王×死刑且立即執行，不僅無法讓被告人王×認罪服法，而且更無法令在座的各位和每一個關心此案的人信服。這說明一審法院在判處被告人王×死刑這個問題上是缺少事實基礎的。
六、一審判決對本案被告人王×量刑不當。
一審判決判處被告人王×死刑，剝奪政治權利終身。辯護人認為，對被告人王×的這一處罰不符合我國刑法的規定和立法精神。我國刑法第四十八條規定，對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執行。而本案中，被告人王×顯然屬于不是必須立即執行的。因為：
第一，被告人王×有明顯的悔罪表現。其在公安機關的訊問過程中和一審法院審理過程中，多次明確表示對自己的罪行感到后悔，感到對不起被害人和他們的親人（參見2003年4月1日的口供第6頁、2003年4月2日的口供第3頁、一審第一次庭審筆錄第18、29頁、）。
第二，被告人王×有坦白情節。在公安機關的偵查、公訴機關的審查起訴和人民法院的審理過程中，被告人王×均承認了其殺人行為，態度端正、積極，屬于坦白。
第三，被告人王×的犯罪行為為青少年犯罪。被告人王×犯罪時只有十九歲，還沒有形成科學的、正確的世界觀和價值觀。有較大的可塑性和可改造性，可以被改造為守法公民。
第四，本案被害人及其家屬有明顯過錯。本案被告人王×跟隨其舅舅學習修車，其舅舅和被害人本應盡其長輩的責任。但本案中，其舅舅不僅不給被告人工資，還經常對被告人進行訓斥和打罵，從而誘發了被告人的逆反心理，并最終導致了悲劇的發生。
人的生命只有一次。人死不能復生。這兩句話聽起來普普通通，但卻真真切切地警示著我們生命的珍貴。在決定一個失足時只有十九歲的青少年的生死的時刻，請我們冷靜些，再冷靜些，慎重一點，再慎重一點。在此，辯護人衷心希望，二審法院高度重視并充分考慮一審判決在事實和證據認定上存在的諸多疑點，以嚴謹細致的態度和作風，從人道主義的立場和人性化的司法理念出發，本著挽救和教育的思想，改判被告人王×死刑緩期二年執行。
謝謝！
北京市岳成律師事務所
律師 杜永浩 胡偉楠
二零零四年四月七日
