企業出借經營資質令人擔憂

　　案件背景：2010年，泉靈公司與裕達公司簽訂聯合投資開發建設御花園小區協議，協議約定泉靈公司只出經營資質，負責辦理招投標手續和建設工程審批手續，裕達公司負責出資建設，兩家共同管理和施工。協議簽訂后，泉靈公司在項目招標中成為中標人，并在主管部門辦理了相關建設開發和土地使用手續，小區建設如期施工，樓盤初具規模，但尚未完工，后續建設工程量較大，并仍需大量資金投入。2012年11月，上述兩家公司經營管理發生爭議，摩擦不斷產生。為了擺脫困境，徹底解決兩家糾紛，裕達公司要求泉靈公司從小區徹底退出，由裕達公司獨立開發和管理。于是兩家公司經過協商，簽訂了協議，工程項目一切債權債務都由裕達公司承擔，泉靈公司不分享利潤，并從工地撤出全部人員。協議簽訂后，兩家公司分開經營，各自獨立，但由于工程項目是以泉靈公司報批的，裕達公司必須以泉靈公司名義繼續承建，裕達公司要求刻制泉靈公司項目部公章，泉靈公司擔心裕達公司亂用公章，不想給予刻制。但如果不予刻制，裕達公司工程項目將無法繼續進行，雙方又有新的爭執。新的糾紛發生后，一度工程進度受到影響，泉靈公司該出具的文件不予出具，裕達公司認為泉靈公司有意拖延，耽誤工期應該由泉靈公司負責。眼看不能按時交工，部分買房者要求泉靈公司承擔違約貴任，泉靈公司告知工程已經由裕達公司接管，承建、銷售全歸裕達公司。對此解釋，購買者堅決不予接受。為解決雙方糾紛，保證建設工程不誤工期，及時化解矛盾，工程所在地市法院、區法院、區公安局、市城建局、勞動局、規劃辦等，七次召開聯席會議，討論解決方案，并做訴訟前調解。經過反復協商后，雙方終于達成一致意見，泉靈公司給裕達公司刻制項目公章，裕達公司對此章只可用于工程項目，不得用于其他任何事項，裕達公司向泉靈公司做了保證。
　　泉靈公司應不應該給裕達公司刻制項目公章，在調解本案時，有的認為應該刻制，要不然裕達公司無法繼續承建。但泉靈公司擔心公章落在裕達公司手里后，裕達公司如果不守信譽，在外邊亂借款，必然會給公司造成無法預料的損失。裕達公司也鬧心，擔心不刻制項目部公章，各種報表不方便，處處受制于人，應該報的手續，如果泉靈公司不予配合，裕達公司就什么也辦不了。從調解本案過程看，有關部門注重的是化解矛盾成功率，而不看中它的合法性，只要雙方沒有了糾紛就可以。律師參與本案調解全過程，到底工程能不能轉讓，公章該不該刻制，協議是否具備法律效力，從法律的角度做以下評判。
　　（1）糾紛產生的原因。糾紛產生的真正原因在于當初兩家合作聯營時，裕達公司沒有房地產經營資質，裕達公司不具備獨立經營房地產的資格。因此，當兩家公司分開經營時，讓裕達公司獨立經營不具備法定條件，類似這樣的現象在建設工程中非常普遍。實踐中，有許多企業在聯營時，不是忽略了企業經營資質，而是有意規避企業經營資質，一家公司頂著另一家公司的名義搞建設工程項目，諸不知這是法律所禁止的。最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第十條規定，當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。由此可見，企業從事經營活動，不得違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定。房地產開發不是任何一個企業都可以隨便開發的，而是在企業設立時，必須經過政府主管部門批準設立，這與普通公司工商登記是不同的。然而有許多企業明知自己不具備某種行業經營資質，私下借用他人名義從事非法經營。本案裕達公司沒有房地產企業經營資質，不可能以自己的名義從事建設工程項目，兩家分開經營，必然會遇到嚴重的法律障礙。
　　（2）出借經營資質協議無效。泉靈公司與裕達公司分家協議，表面看是分開經營，實質是泉靈公司把建設工程施工資質出借給裕達公司，裕達公司不用泉靈公司的名義，就無法完成工程項目。簽協議之初，泉靈公司想把工程過渡到裕達公司名下，實際是根本不可能的，建設主管部門也明確表示不可能將工程項目再更名到裕達公司名下。因為在審批項目時，中標的是泉靈公司，項目也是批給泉靈公司的，建設主管部門不可能因為兩家無法聯營就把工程項目再重新批給裕達公司。泉靈公司與裕達公司簽訂的協議，名為分家，實為出借企業經營資質，裕達公司利用泉靈公司資質承攬和繼續建設工程，其所簽定的出借協議當屬無效。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的，應當認定無效。實踐中，有許多企業利用別人的名義搞房地產開發，有的珠寶公司、廣告公司和合伙企業也都來搞房地產開發，自己沒有經營資質就用別人的，一些房地產開發企業為了獲取資金支持，私下允許這些企業以自己的名義承攬工程項目，用自己的名義去為別人投標，然后把工程交給其他沒資質的企業去做，當出現糾紛時，許多問題難以處理，法律障礙難以逾越。即便簽訂協議，如果訴訟到法院，也不會得到法律的支持。
　　（3）不應刻制公章。如果泉靈公司為裕達公司提供公章，不但對后期產生的債務無法控制，而且許多問題必然會與使用公章的公司承擔連帶責任，公章一旦出借出去，法律后果在所難免。
　　在建筑市場，企業出借企業經營資質很普遍，沒有經營資質的企業無論資金、技術、設備、人員、管理都不具備房地產開發資格，但卻從事著房地產開發業務，不但糾紛不可避免，更重要的是建筑工程質量沒有保障，坑害的是購買者，糾正和整頓建筑市場混亂現象乃是當務之急。